行政诉讼中规章的“不予适用”——基于最高人民法院第5号指导案例所作的分析

章剑生

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《行政诉讼法》赋予人民法院在审理行政案件时有参照规章的司法审查权。最高人民法院第5号指导案例的裁判要点中"不予适用",标志着参照规章中的"个案拒绝适用说"转向"普遍拒绝适用说",即法院有权间接宣布行政规章无效,或者说,第5号指导案例扩大了法院在参照规章中的审查权。在由《立法法》确立的法律效力等级体系中,"不予适用"的适用需要以判断上下位之间是否"相抵触"为前提。判断"相抵触"的标准是:(1)在权利与义务关系中,下位法限缩、取消上位法已经确认的权利或者扩大、增加上位法没有设置的义务的;(2)在职权和职责关系中,下位法扩大、增加上位法没有授予的职权或者限缩、取消上位法已经设置的职责的。

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来源
《浙江社会科学》 |2013年第2期|73-79|共8页
作者
章剑生;
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作者单位

浙江大学光华法学院;

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原文格式 PDF
正文语种 chi
中图分类行政诉讼法;
关键词
参照规章; 第5号指导案例; 不予适用;

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