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WTO服务原产地规则研究——兼评中国服务原产地规则与策略取向

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引 言

第一章 问题的提出

第一节 服务的界定

第二节 服务原产地规则基本问题分析

第三节 问题聚焦：WTO服务原产地规则是否存在缺陷？

第二章 问题的分析

第一节 WTO服务原产地规则文本分析

第二节 WTO服务原产地规则实证分析

第三节 WTO服务原产地规则的难题与困境

第三章 问题的解决

第一节 GATS解释实证研究

第二节 通常解释规则的适用③

第三节 补充解释方法的适用

第四章 中国服务原产地规则研究

第一节 我国服务贸易困境与应对路径探索

第二节 GATS规则解释与我国策略取向

第三节 CEPA服务原产地规则研究

第四节 中国——东盟《服务贸易协议》原产地规则评论

第五节 我国外国法人认可与管制规则研究

第六节 中国服务原产地规则制度完善

第五章 结论

参考文献

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摘要

本文对WTO服务原产地规则进行了研究。服务原产地规则,是指用于判断服务来源的标准,既包括实体规范也包含程序规范。服务原产地规则是国际服务贸易法律制度的一项重要问题,建构公平合理的服务原产地规则对于国际经济法学尤其是国际服务贸易法研究具有重要的、基础性价值。同时,服务原产地规则是各种矛盾与冲突的集中体现。然而,国内外尚罕有系统研究服务原产地规则者,服务原产地规则尚未引起学界足够重视。通过探讨服务原产地规则的基本理论及其现实矛盾与化解,研究宏观意义世界贸易组织(以下简称“WTO”)制度协调与微观意义的制度填充,对于我国服务原产地规则的完善与有效运行具有十分重要的意义。
　　本文共分为五章,以问题意识贯穿全文。第一章提出问题,展开国际服务贸易法与服务原产地规则的基本理论分析,如服务定义、服务分类、服务、货物与技术比较评价;《服务贸易总协定》(以下简称“GATS”)与1994年《关税与贸易总协定》(以下简称“GATT1994”)比较研究、原产地规则定义、性质、类型与运用、原产地规则的经济学分析、服务原产地规则的意义、服务与货物原产地规则比较评价、WTO框架下服务原产地认定的法律与事实问题之争等,最终指出文章的研究问题在于WTO服务原产地规则是否存在缺陷?若存缺陷,如何应对?问题解答过程中,文章将以WTO专家组或上诉机构现有或未来可能立场为主要视角。第二章对问题加以分析,分别探讨WTO服务原产地规则文本分析、WTO服务原产地规则实证分析、WTO服务原产地规则的难题与困境。尔后,第三章则属于问题的解决,对服务原产地规则的重点与难点——“拥有或控制要求”进行了专门解释,着重分析商业存在模式下分散或平均股权结构的法人服务商、多家服务商共同提供服务、服务外包情形下的服务原产地认定。该部分对GATS解释实证研究加以进一步分析,并运用通常解释规则与补充解释方法解释GATS服务原产地规则,进而提出与论证了实质投入标准。第四章针对中国服务原产地规则的若干问题进行了初步探讨,提出了对策建议。第五章总结提炼了全文结论。
　　WTO在服务原产地规则方面作出了首创性与探索性尝试,这一努力集中体现于GATS之中,WTO服务原产地规则大大降低了不同规则间的差异,有利于提高服务原产地的可预测性与规则稳定性,推进贸易发展。鉴于WTO在国际贸易体系中占有的重要地位及其规则所具有的拘束力,本文着重关注GATS采纳的服务原产地认定标准。研究将建立于对服务原产地规则相关一系列重要问题分析的基础之上。考察的对象包括但不限于服务原产地规则的基础理论、WTO服务原产地规则与实践发展及走向、欧盟、北美自由贸易区(以下简称“NAFTA”)等服务原产地判定标准、中国服务原产地规则与实践。本文主要运用法学的概念框架和方法论解答以下问题:GATS服务原产地规则是否存在缺陷?如果存在缺陷,应当如何解决？在理论方法上，文章在以法学分析为主的基础上吸收了经济学的某些研究范式,注重综合运用经济法、国际经济法、国际私法、国际公法、博弈论、比较优势理论等多种理论,以大量语义研究、案例实证分析、比较研究、历史分析等各类研究方法,探讨WTO服务原产地规则是否存在缺陷这一问题,并就缺陷解决与我国服务原产地规则完善提出建议。就语义研究方法而言,GATS服务原产地规则含义阐述与解释时,首先有赖于对规范文本的解读,依据包括《维也纳条约法公约》等国际法条约解释规则,对规范加以解读。
　　对于成案分析方法,WTO规则未明文确立英美法系典型判例法或案例法制度,属于大陆法系的WTO成员内部并未采用判例法,然而WTO争端解决报告中专家组与上诉机构所作司法解释事实对此后实践起到类似先例作用,为此后裁判者所遵循。上述过程表现出WTO法对争端解决实践的“路径依赖”。WTO服务原产地规则解释是GATS规则解释之缩影。在服务原产地规则案例研究方面,文中不但紧密结合墨西哥电信案、美国博彩案、第三次欧共体香蕉案、加拿大汽车案等GATS相关成案,而且就研究所需的加拿大期刊案、加拿大省级市场局部分酒精饮料进口批发及销售措施案、美国影响酒类及啤酒饮料若干措施案、泰国香烟进口限制与国内税收若干限制案、GATT改锥案等一系列WTO、GATT、欧盟典型成案展开实证分析。历史研究方法上，WTO服务原产地规则与实践分析难以脱离乌拉圭回合服务贸易谈判进程。文章结合GATT秘书处《原产地规则与服务:概念问题》、《服务部门分类清单》、《服务贸易初始承诺列表:解释说明》等谈判文件探究WTO规则形成历程与制定者意图,加深规则系统理解。
　　本文在国际与区域层面,高度重视对WTO、NAFTA、欧共体等主要规则分析,这包括《欧共体条约》、欧盟《服务指令》、《解决国家与他国国民间投资争端公约》、《多边担保投资机构公约》、《美加贸易协定》、中国-东盟《服务贸易协议》等相关规则。在WTO框架下,比较《WTO协定》、《原产地规则协定》、《服务贸易总协定》、《关税与贸易总协定》等法律文件关联部分,充分运用《关于争端解决规则和程序的谅解协定》、《维也纳条约法公约》等规则。在国内法上，着重对我国内地与香港/澳门《关于建立更紧密经贸关系的安排》(以下简称“CEPA”)、《民法通则》、《公司法》、《对外合作开采海洋石油资源条例》、《外资金融机构管理条例》、《外国公司船舶运输收入征税办法》等有关规则加以分析。
　　本文通过对WTO服务原产地规则及实践之分析考察,得出以下主要结论：⑴GATS服务原产地规则暴露出若干内在缺陷,尤其是商业存在模式下法人服务提供者具有平均或者分散股权结构、数家服务商共同提供服务、服务外包时,GATS服务原产地规则难以认定服务真实原产地。⑵服务原产地规则缺陷宜通过规则解释加以解决。理论而言,GATS服务原产地规则之不足既可通过条文修改,也能借助公约解释途径加以解决。然而,鉴于WTO谈判所涉众多成员立场不一,短期内GATS条文修改的实践操作难度大,可行性偏小,且条文修改前缺陷亟需解决,规则解释因而更为适宜。⑶以增值标准为基础的实质投入标准不失为GATS服务原产地规则的一项重要补充解释方法。运用通常解释规则后,GATS服务原产地认定者仍难以判定具有平均或分散持股结构法人服务商、多家不同服务商共同提供服务、服务外包情形下服务国籍认定问题,因此有待运用补充解释方法对GATS服务原产地规则加以解释。然而,分析条约准备工作与缔约情况后,GATS服务原产地规则依然意义不明。实质投入标准不失为GATS服务原产地规则的一种重要补充解释方法,其在WTO谈判文件中已有所体现。若配以相关举证责任、事先裁定、原产地辨别与事先裁定审查与上诉、商业秘密保护等制度,它有利于破解商业存在模式下具有平均或分散股权结构的法人提供服务、多家不同来源服务商共同提供服务、服务外包等情形服务原产地认定难题,探求服务真实原产地,促进服务贸易健康发展。
　　本文在GATS服务原产地规则分析基础上，进而选取CEPA、中国-东盟《服务贸易协议》以及我国外国法人认可与管制规则为典型代表,对我国现行服务原产地规则进行了较深入全面的分析。就CEPA服务原产地规则而言,分析结论表明规则整体合理,尤其在实质性商业经营界定方面作出了有益尝试,但至少在以下七个方面有待厘清与完善:非成员的服务商能否享受CEPA利益;CEPA“实质性商业经营”与GATS“实质性业务活动”之关系;服务来源地、服务贸易、服务提供方式的认定;同时向母公司及其他客户提供服务之法人形态香港服务商可否享受利益;实质性商业经营期间亏损的香港服务商可否获得优惠待遇;服务原产地规则的逻辑性与连续性有待提高;包括细化内地服务提供者来源认定标准等其他方面。我国服务产业与服务贸易进出口尚存不少问题。在研究我国国情与借鉴其他国家地区经验基础上，本文继续对中国服务原产地规则策略加以探讨,分析了我国服务原产地规则应当考虑的因素、标准、以及我国在双边、区域与多边贸易协定中的服务原产地规则策略选择。就我国服务原产地规则策略问题,文章结论认为,中国服务原产地规则尚有必要进一步完善,服务监管理论研究不足与经验缺乏构成主要障碍。GATS解释新发展值得高度关注;公共利益需求、服务业与货物、技术等领域互动、服务业发展需求等构成我国服务原产地规则的重要微观与宏观考量因素;在服务原产地路径选择时应当考虑服务原产地规则与贸易协定谈判利益、幼稚服务业保护、WTO规则之关系。

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